O direito romano sobreviveu à queda do império através de códigos germânicos (~500 d.C.)

Antes: o mundo romano ocidental e os povos germânicos federados no limiar do século V

No ano 400 d.C., a metade ocidental do império romano era coisa de províncias, códigos e documentos latinos. A Notitia Dignitatum, de cerca de 400, enumera, por ofício e por título, os prefeitos do pretório, os mestres dos soldados, os comites e duces, os governadores provinciais e seus quadros, os rationales e procuratores que arrecadavam o imposto imperial — um estado burocrático de vários milhares de altos funcionários nomeados e aproximadamente trinta a trinta e cinco mil escrivães subalternos a cargo de uma população de talvez trinta milhões ¹. A língua administrativa era o latim. A língua jurídica era o latim. Os documentos que pagavam o exército, que taxavam o imposto fundiário, que dirimiam disputas de propriedade, que registavam manumissões, casamentos e legados testamentários eram redigidos em latim por escrivães treinados em formulários que descendiam em transmissão ininterrupta dos juristas do século II Gaio, Ulpiano, Papiniano e Paulo. O sistema jurídico de que o império ocidental dispunha em 400 d.C. era o corpo único de direito civil e administrativo mais articulado que qualquer estado do mundo houvera produzido ².

A formulação formal desse direito chegou em 438 d.C., quatro anos antes do assassínio do rei vândalo Genderico. O imperador oriental Teodósio II e o seu homólogo ocidental Valentiniano III promulgaram o Codex Theodosianus, uma compilação sistemática das constituições imperiais emitidas entre a ascensão de Constantino em 306 e o próprio ano da compilação ³. Dezasseis livros, talvez três mil constituições conservadas, organizadas por matéria e editadas pela sua vigência. O Código Teodosiano foi a primeira codificação do direito romano patrocinada por um estado imperial desde as compilações privadas do século III, e manteve-se durante um século como o enunciado definitivo do que era o direito romano ⁴. Cada código jurídico germânico redigido no Ocidente pós-romano beberia dele, diretamente ou através de compilações intermédias.

Os povos germânicos a quem os códigos iriam reger

Os povos germânicos que herdariam e governariam as províncias ocidentais não eram a caricatura convencional de guerreiros tribais a cavalo. No início do século V, os visigodos, burgúndios, vândalos, ostrogodos, francos e lombardos estavam em contacto contínuo com o império romano havia dois a quatro séculos. Muitos dos seus notáveis tinham servido como oficiais romanos federados ou ostentado patentes imperiais; muitos dos seus guerreiros tinham servido em unidades romanas regulares. Os seus reis tinham crescido a ler — ou a fazer-se ler — o latim, e as suas cortes despachavam cada vez mais assuntos nele. O que não tinham, antes do contacto-por-assentamento com as províncias ocidentais, era uma tradição jurídica escrita. O direito germânico, conforme o descreveram o observador romano Tácito (na Germania de c. 98 d.C.) e o cronista franco posterior Gregório de Tours (nos Decem Libri Historiarum de c. 593), era consuetudinário, oral, declarativo: recitado no thing ou assembleia do mallus, memorizado pelos anciãos, executado por tarifas de compensação e pela ameaça da vingança de sangue ⁵.

O direito consuetudinário como memória oral: wergeld, o thing, a vingança

O mecanismo central era o wergeld — o «preço do homem», uma tarifa estratificada de compensação monetária que o ofensor ou os seus parentes deviam pagar à vítima ou aos seus parentes em lugar da vingança de sangue. A vida de um franco livre valia 200 sólidos segundo a tarifa do Pactus Legis Salicae; o antrustião de um rei franco ou o seu fiel juramentado valia 600; um escravo franco valia 35 ⁶. A compensação especificava-se até os dedos, os dedos do pé, os dentes, os olhos: o Édito de Rotário de 643 especificaria, nos seus artigos 45 a 78, a compensação exata pela amputação do indicador direito (16 sólidos) distinta da do médio (seis sólidos) e da do anelar (três sólidos) ⁷. O sistema consuetudinário não era anómico. Era um sistema de precisão aritmética sustentado pela memória oral e pela ameaça de que, se a tarifa fosse recusada, a vingança seria desencadeada.

O que esse sistema consuetudinário não produziu, antes do contacto romano, foram códigos escritos. A Germania de Tácito informa de leis recitadas em assembleias; a arqueologia não nos oferece nenhum manuscrito jurídico germânico anterior ao final do século V. O Pactus Legis Salicae, posto por escrito em latim entre cerca de 507 e 511 na chancelaria do rei Clóvis, é o primeiro código germânico conservado, e só sobrevive porque o escreveram clérigos romanos ⁸. Patrick Wormald, em The Making of English Law: King Alfred to the Twelfth Century (Blackwell, 1999), defendeu que o próprio ato de pôr por escrito as leges foi um ato de romanização: ainda que o conteúdo fosse consuetudinário-germânico, o meio, a língua, a forma manuscrita e a estrutura sequencial disciplinada eram imperiais romanos ⁹. O historiador Karl Ubl, no seu Sinnstiftungen eines Rechtsbuchs: Die Lex Salica im Frankenreich (Thorbecke, Quellen und Forschungen zum Recht im Mittelalter 9) de 2017, mostrou que a tradição manuscrita da Lex Salica — pelo menos noventa e um códices conservados nas versões A, C, D, E e K — é ela mesma um fenómeno franco-carolíngio de produção de sentido, em que o ato de copiar o texto repetidamente durante dois séculos foi o trabalho político, e não a codificação de prática franca rural alguma em vigor ¹⁰.

O assentamento federado: como bandos guerreiros germânicos se tornaram proprietários romanos

A transmissão que este registo descreve não foi o empréstimo de uma escrita através de uma fronteira aberta. Teve lugar dentro de um peculiar acordo político-administrativo a que os investigadores chamam assentamento federado, ou hospitalitas: a acomodação formal de povos bárbaros em solo romano com direito total ou parcial aos recursos fiscais romanos. O historiador de Princeton Walter Goffart, em Barbarians and Romans, A.D. 418-584: The Techniques of Accommodation (Princeton University Press, 1980), propôs que o assentamento dos visigodos na Aquitânia em 418, dos burgúndios no Saône-Ródano em 443 e dos posteriores ostrogodos na Itália desde 493 não se estruturaram como confiscos de terra aos proprietários romanos, mas como reencaminhamentos do rendimento fiscal provincial do fisco romano para as tropas federadas e os seus chefes ¹¹. O argumento é contestado — Andreas Schwarcz e outros investigadores de língua alemã defenderam uma transferência de terras mais substancial pelo menos no caso italiano —, mas situa a transmissão jurídica dentro de um acordo em que reis germânicos herdaram um aparelho fiscal-administrativo em funcionamento, operado por funcionários romanos a quem não deslocaram ¹². Os clérigos romanos que redigiram os códigos germânicos eram, em muitos casos, os mesmos homens que tinham redigido documentos imperiais no ano anterior.

A transmissão: como o direito romano chegou às chancelarias germânicas

A transmissão sucedeu em seis atos legislativos distintos entre cerca de 480 e 654 d.C., em cinco capitais germânicas, ao longo de cerca de 175 anos. Cada ato preservou material jurídico romano dentro de um acordo político germânico. Os homens que fizeram o trabalho eram juristas romanos. Os homens que ordenaram o trabalho eram reis germânicos. O resultado foi latino.

Lex Burgundionum e Lex Romana Burgundionum: as duas leis de Gundebaldo (c. 480-c. 517)

O rei burgúndio Gundebaldo (r. c. 473-516) governava o reino burgúndio a partir de Lyon, a antiga capital da Gália romana. Servira como magister militum do exército romano ocidental no início dos anos 470 e como patricius sob o imperador ocidental Glicério antes de regressar ao reino burgúndio à morte de seu pai Gundioco. Passara anos dentro do sistema militar-administrativo romano antes de emitir qualquer código ¹³. Dois códigos são convencionalmente atribuídos ao seu reinado, embora a datação de ambos seja contestada.

O primeiro foi a Lex Burgundionum, também chamada Liber Constitutionum ou Lex Gundobada — emitida em etapas entre cerca de 483 e a morte de Gundebaldo em 516, com uma provável revisão sob seu filho Segismundo (m. 523). Era o código para os burgúndios, aplicado também às causas entre burgúndios e romanos. A tradução de Penn Press por Katherine Fischer Drew (The Burgundian Code, University of Pennsylvania Press, 1949, reimpressa em 1972) dá o texto em inglês e é a porta de entrada académica padrão ¹⁴. Os seus 105 títulos tratavam de casamento, herança, wergeld, furto, dívida e numerosas relações domésticas.

O segundo foi a Lex Romana Burgundionum, por vezes chamada Liber Papianus — um código distinto para os romanos sob domínio burgúndio. Onde a Lex Burgundionum se baseava principalmente em costume burgúndio inflexionado pela forma administrativa romana, a Lex Romana Burgundionum era abertamente um extrato-e-resumo do direito romano teodosiano e pré-teodosiano: o Codex Gregorianus (século III), o Codex Hermogenianus (século III), o Codex Theodosianus (438), as Sententiae de Paulo e as Institutas de Gaio. O seu propósito era que os litigantes romanos nos tribunais burgúndios pudessem ser julgados pelo direito romano — e o direito pelo qual eram julgados tinha de ser especificado numa única compilação controlada pelos burgúndios, em vez de deixado a um aparelho bibliográfico romano que a Coroa burgúndia não podia vigiar ¹⁵. O código dual burgúndio foi o gabarito: uma lei para os conquistadores, uma lei para os conquistados, ambas redigidas pelos mesmos escrivães na mesma chancelaria.

O Edictum Theoderici (c. 500) e as Variae de Cassiodoro

Em Ravena, o rei ostrogodo Teodorico, o Grande (r. 493-526) promulgou o Edictum Theoderici, um édito de 154 capítulos emitido, na datação convencional, entre a sua entrada em Ravena em 493 e o início do século VI. A atribuição ao próprio Teodorico tem sido contestada: a tese de doutoramento de Toronto de 2010 de Sean Lafferty e o seu livro de 2013 Law and Society in Ostrogothic Italy (Cambridge University Press) reexaminaram a tradição manuscrita e o conteúdo jurídico e propuseram uma atribuição alternativa ao rei visigodo Teodorico II (r. 453-466) ¹⁶. A opinião académica maioritária, reafirmada por Patrick Amory em People and Identity in Ostrogothic Italy, 489-554 (Cambridge University Press, 1997), ainda atribui o édito ao Teodorico ostrogodo e lê-o como a sua tentativa de prover um código unificado de estilo romano aplicável tanto a godos como a romanos sob a sua autoridade ¹⁷.

O incontestado é o material de origem. Toda disposição substantiva do Edictum Theoderici pode ser rastreada a um de três lugares: o Codex Gregorianus, o Codex Hermogenianus ou o Codex Theodosianus. Os juristas romanos que redigiram o édito — anónimos no registo conservado, quase com certeza recrutados do establishment jurídico de classe senatorial que Teodorico cultivava ostensivamente em Roma e Ravena — faziam trabalho de edição-e-paráfrase sobre direito imperial que um imperador romano de 460 d.C. teria reconhecido ¹⁸. O mesmo Teodorico que emitiu este édito foi patrono do senador romano Cassiodoro, cujas Variae — doze livros de correspondência de Estado redigidos entre 506 e 538 nas funções de Cassiodoro como questor, magister officiorum e prefeito pretoriano da corte ostrogoda — sobrevivem como a fonte individual mais extensa para o funcionamento do direito administrativo romano dentro de um reino germânico ¹⁹.

As cartas de Cassiodoro são prosa burocrática romana redigida para reis germânicos: nomeações para ofícios provinciais, respostas a petições senatoriais, instruções aos rationales e curiales das cidades provinciais, nomeações formulárias para a prefeitura do pretório, a prefeitura urbana e as magistraturas. As formas são imperiais. Os destinatários são germânicos. O resultado é o mais próximo que o mundo sucessor ocidental produziu de uma síntese operativa da realeza bárbara e do direito romano. A família senatorial dos Anicii, com quem a relação de Teodorico foi mortalmente complicada, deu ao rei ostrogodo tanto o seu propagandista romano mais articulado (Cassiodoro) como a sua vítima romana mais proeminente (Boécio, executado em 524 ou 525 por acusações de conspiração com o imperador oriental Justino I).

Photograph by Carole Raddato, Frankfurt. Mausoleum of Theoderic, Ravenna, c. 520 CE. CC BY-SA 2.0 via Wikimedia Commons. · CC BY-SA 2.0

O Breviário de Alarico, 506: o Código Teodosiano em mãos bárbaras

A 2 de fevereiro de 506 d.C., o rei visigodo Alarico II promulgou, em Toulouse, a Lex Romana Visigothorum, mais conhecida como o Breviário de Alarico (Breviarium Alaricianum). Foi o ato único de transmissão do direito romano mais consequente em todo o Ocidente pós-romano ²⁰. O Breviário foi um compêndio autorizado do Código Teodosiano, das compilações pré-teodosianas conservadas (Gregorianus, Hermogenianus), das Sententiae de Paulo, do Epítome das Institutas de Gaio e de Novellae escolhidas de imperadores pós-teodosianos, promulgado pelo rei visigodo para a população romana sob a sua autoridade ²¹.

O contexto político foi específico. O reino visigodo de Toulouse em 506 estava a menos de um ano da batalha de Vouillé, onde Clóvis dos francos derrotaria e mataria Alarico II em 507. Alarico precisava da reconciliação política dos seus bispos e aristocratas provinciais romanos — a sul do Loire, na Aquitânia, na Septimânia e na Hispânia setentrional — com o seu mandato. O Breviário foi promulgado explicitamente para esse auditório. Foi referendado pelos bispos católicos da Aquitânia em fevereiro de 506 num concílio em Agde e confirmado por uma convocação aristocrático-clerical ²². Após a vitória franca em Vouillé e a retirada visigoda para Hispânia, o Breviário tornou-se o principal veículo da sobrevivência do direito romano além-Pirenéus e permaneceu em uso na Gália franca meridional pelo menos dois séculos.

A consequência a jusante mais importante do Breviário, estabelecida conclusivamente pelas edições modernas, é a de que, para a maior parte da península europeia ocidental entre cerca de 506 e a redescoberta do Digesto em Bolonha no final do século XI, o texto do Código Teodosiano foi conhecido esmagadoramente através do compêndio de Alarico, e não por transmissão manuscrita direta do próprio Código Teodosiano ²³. Os primeiros cinco livros do Código Teodosiano sobrevivem substancialmente apenas em manuscritos derivados do Breviário. Um rei germânico promulgou o texto do direito romano que a maior parte da Europa medieval leu.

O Pactus Legis Salicae de Clóvis (c. 510): o menos romanizado deles

Entre cerca de 507 e 511 d.C., na chancelaria do rei franco Clóvis (r. c. 481-511), o Pactus Legis Salicae foi posto por escrito em latim. Dos cinco grandes códigos germânicos do Ocidente pós-romano, este é o menos romanizado em conteúdo: Katherine Fischer Drew, em The Laws of the Salian Franks (University of Pennsylvania Press, 1991), é explícita em que a substância do código é esmagadoramente consuetudinária franca, com empréstimo direto muito limitado de fontes jurídicas romanas, ainda que a língua de inscrição seja o latim e a forma do documento seja administrativa romana ²⁴.

Os sessenta e cinco títulos do Pactus ocupam-se de furto, agressão, homicídio, rapto de mulheres, danos à propriedade e obrigações de parentesco, quase todos sob a forma de tarifas de compensação (composição) expressas em sólidos. As célebres glosas malberguicas, anotações marginais em fráncico antigo conservadas através da tradição manuscrita, são a testemunha conservada mais próxima do franco falado em que o direito consuetudinário se teria declamado na assembleia do mallus ²⁵. O Pactus foi reemitido sob cada um dos sucessores de Clóvis e sobreviveu como referência jurídica operativa na França carolíngia, com versões conservadas que incluem o códice Wandalgarius do século VIII (São Galo Cod. Sang. 731) e pelo menos noventa outros manuscritos catalogados por Karl Ubl e o seu projeto de Colónia Bibliotheca legum.

O Édito de Rotário (643) e a Lex Visigothorum (654): a síntese

Os dois últimos atos da janela principal de transmissão foram o Édito lombardo de Rotário de 22 de novembro de 643 e a Lex Visigothorum visigoda de 654, dois códigos que evidenciam a trajetória que a transmissão atingira após cerca de 150 anos. O édito de Rotário, promulgado em Pávia pelo rei lombardo e registado pelo notário Ansoaldo num gairethinx (assembleia lombarda onde os soldados ratificavam a lei batendo nos seus escudos com as lanças), codificou o direito consuetudinário dos lombardos em 388 artigos. Os lombardos haviam chegado à Itália em 568, deslocando o acordo romano-administrativo que Teodorico construíra e que a reconquista bizantina sob Justiniano restaurara parcialmente. O Édito de Rotário está mais próximo na forma do Pactus Legis Salicae do que do Edictum Theoderici: conteúdo predominantemente consuetudinário-germânico em frases latinas, com tarifas de compensação estratificadas articuladas até à articulação do dedo ²⁶.

A Lex Visigothorum ou Liber Iudiciorum, emitida pelo rei visigodo Recesvinto em 654 (a partir de materiais iniciados sob o seu pai Quindasvinto, r. 642-653), fez o contrário. O sistema dual visigodo — direito romano para os romanos, direito visigodo para os visigodos — que o Breviário de Alarico institucionalizara foi formalmente abolido. O Liber Iudiciorum aplicou-se como uma única lei territorial a todos os súbditos da Coroa visigoda, que daí em diante não seriam nem romani nem gothi, mas hispani ²⁷. As suas 500 leis foram redigidas em latim por juristas formados à romana, estavam saturadas de substância jurídica romana (especialmente nos livros sobre contratos, casamento e procedimento) e operavam no quadro do direito canónico sinodal dos concílios de Toledo que se seguiram à conversão de Recaredo I ao catolicismo em 589.

Anonymous Lombard scribe. Edictum Rothari from Codex Sangallensis 730, eighth century. Abbey Library of Saint Gall (Stiftsbibliothek St. Gallen). CC BY-SA 4.0 via Wikimedia Commons. · CC BY-SA 4.0

A trajetória foi: direito pessoal dual em 506; direito pessoal dual persistente ao longo do século VI; colapso em direito territorial na Hispânia visigoda do século VII; sistemas de direito pessoal persistentes durante mais tempo na Gália franca e na Itália lombarda, com romanos a viver sob o Breviário ou sob resumos lombardos do direito romano e germanos a viver sob os seus códigos tribais, até que a redescoberta do Digesto de Justiniano em Bolonha no final do século XI reiniciou todo o quadro.

O que mudou e o que foi substituído

O Ocidente provincial romano em 400 d.C. fora um sistema jurídico unitário. Todo habitante livre do império, após a Constitutio Antoniniana de 212, era cidadão romano, e o direito civil romano aplicava-se a todos eles. Por volta de 600 d.C., as províncias ocidentais eram governadas por um conjunto entrelaçado de acordos de direito pessoal e direito territorial em que a identidade étnica de uma pessoa determinava sob que código seria julgada, que tarifas de compensação seriam aplicadas à sua família pelas lesões que lhe fossem infligidas e que normas matrimoniais e sucessórias regeriam o seu lar.

Personalidade do direito: a etnicidade como categoria jurídica

O princípio é convencionalmente designado de personalidade do direito: a doutrina segundo a qual toda pessoa livre levava consigo, por nascimento e ascendência, o sistema jurídico sob o qual tinha direito a ser julgada. Um franco em Lyon no século VI vivia sob o Pactus Legis Salicae; um burgúndio na mesma cidade sob a Lex Burgundionum; um romano sob a Lex Romana Burgundionum ou, após a adoção visigoda, sob o Breviário de Alarico. O sistema era articulado em documentos formulários: os instrumentos notariais abriam rotineiramente com a fórmula ex lege sua vivit — «vive segundo a sua própria lei» —, seguida do sistema jurídico que a parte reclamava ²⁸. O Edictum Theoderici, no seu preâmbulo, declarava explicitamente que se aplicava tanto a godos como a romanos, e vários artigos distinguiam procedimentos consoante as partes fossem de um, do outro ou mistas ²⁹.

O que o princípio do direito pessoal substituiu não foi apenas um sistema jurídico por outro. Substituiu a categoria jurídica tardorromana «cidadão» — universal, formalmente cega à raça, ligada à participação na comunidade fiscal imperial — pela nova categoria «súbdito classificado etnicamente», em que a ascendência determinava o estatuto jurídico ³⁰. O estado imperial romano passara dois séculos a assimilar os provinciais ao direito romano por meio de concessões de cidadania e de fundações municipais coloniais. Os assentamentos sucessores germânicos desfizeram a consolidação. Por volta de 600 d.C., cada província ocidental tinha pelo menos duas e muitas vezes três ou quatro jurisdições paralelas de direito pessoal a operar a partir de uma única chancelaria.

Da memória oral ao código escrito

A segunda mudança foi a deslocação de um sistema oral-consuetudinário por códigos escritos. A Germania de Tácito, do final do século I, descrevera o direito germânico como coisa recitada e memorizada pelos anciãos; os Decem Libri Historiarum de Gregório de Tours, do final do século VI, informavam o mesmo sobre os francos do seu próprio tempo. O que as leges fizeram foi capturar essa tradição oral numa forma manuscrita latina. A captura fez três coisas em simultâneo.

Os efeitos de deslocação das leges:

1. A autoridade migrou dos anciãos para os escrivães. Onde o direito consuetudinário fora propriedade da memória da assembleia, o código escrito tornou-se propriedade dos escrivães da chancelaria. O bispo, o conde, o duque, o rei — quem controlasse o manuscrito e os homens que o sabiam ler — controlava o que o direito dizia.

2. A variação local colapsou em uniformidade de chancelaria. O direito consuetudinário fora irreduzivelmente local; o que recordava uma assembleia não era o que recordava outra. O código escrito, uma vez emitido de uma chancelaria real, substituiu essa variação por um único texto oficial que os oficiais do rei podiam impor por todo o seu território.

3. A substância mudou sob a pena do editor. As leges não foram transcrições taquigráficas da prática oral. Os escrivães romanos que as redigiram editaram, sistematizaram e reordenaram. A análise de Karl Ubl das versões manuscritas da Lex Salica (A, C, D, E, K) demonstra que reis francos sucessivos usaram as reedições do código como instrumentos de programa político, acrescentando artigos para estender a jurisdição real e retirando artigos inconvenientes para a política do momento ³¹.

O latim em que se redigiram os códigos foi ele próprio uma transmissão. Ao codificar o direito germânico em latim, as chancelarias fizeram do latim a língua jurídica mesmo para os germanos — e o latim utilizado era técnico, formulário, reconhecivelmente teodosiano. O vocabulário da administração provincial (provincia, civitas, pagus, curia, iudex) entrou na vida jurídica dos reinos germânicos, e daí nas línguas românicas e no vocabulário técnico alemão.

A Igreja Católica como segundo sistema jurídico

A transmissão descrita neste registo não pode ser separada de uma transmissão paralela que correu ao seu lado: a receção pela Igreja Católica do direito romano como substrato do seu próprio direito canónico. Os reinos sucessores germânicos eram todos cristãos — arianos inicialmente, católicos após a conversão de Clóvis em 496, após a de Recaredo em 589, após a do rei lombardo Ariperto no início do século VII. Os bispos que confirmaram o Breviário de Alarico no Concílio de Agde de 506 eram provinciais romanos que operavam em latim, aplicando um direito canónico derivado das mesmas fontes teodosianas que o próprio Breviário excertava. Os concílios de Toledo da Hispânia visigoda do século VII produziram um direito canónico do casamento, da herança, do asilo e da disciplina eclesiástica que suplementava a Lex Visigothorum e a sobrepunha em alguns casos ³².

A consequência é que o direito romano sobreviveu no Ocidente pós-romano por dois canais paralelos: as leges seculares emitidas por reis germânicos e o direito canónico administrado por bispos católicos. Ambos bebiam do mesmo substrato teodosiano. Onde as leges eram o direito de um grupo étnico-jurídico particular, o direito canónico aplicava-se a qualquer pessoa que a Igreja classificasse como cristão batizado. A Igreja Católica tornou-se, por volta de 700 d.C., a única instituição das províncias ocidentais com uma relação de transmissão direta e contínua com o aparelho jurídico tardorromano.

A posteridade: capitulares carolíngios, tenência feudal da terra, o ressurgimento do século XI

As consequências da transmissão correram longe. Carlos Magno reemitiu o Pactus Legis Salicae em 802-803 como a Lex Salica Karolina, edição corrigida e latinizada que se tornou o texto padrão do direito consuetudinário franco para o resto dos séculos carolíngios; as mesmas chancelarias carolíngias copiaram e recopiaram a Lex Visigothorum, a Lex Burgundionum, a Lex Alamannorum e o Édito de Rotário nos manuscritos da Bibliotheca legum que o projeto de Colónia de Karl Ubl vem catalogando ³³. O célebre título 59 da Lex Salica — «Sobre a terra alodial» —, que excluía as filhas de herdar a terra sálica, seria citado mil anos depois na disputa dinástica de 1316 sobre o trono francês, tornando-se o texto fundacional da exclusão da sucessão feminina pela monarquia francesa (Loi salique) ³⁴. A Lex Visigothorum foi reeditada nos séculos VII e VIII e traduzida para o castelhano como o Fuero Juzgo em 1241, onde se tornou o texto padrão de direito privado da Castela da alta Idade Média ³⁵.

Quando o Digesto do Corpus Iuris Civilis (533 d.C.) de Justiniano foi redescoberto e ensinado em Bolonha por Irnério por volta de 1100, a redescoberta não entrou num vazio jurídico ³⁶. O Digesto entrou numa Europa ocidental em que o direito romano derivado do teodosiano estivera continuamente presente, em forma fragmentária e etnicamente codificada, durante seis séculos através dos códigos germânicos. O ius commune que os glosadores de Bolonha construíram entre 1100 e a baixa Idade Média sintetizou o direito romano justinianeu com o direito canónico e com os materiais consuetudinários germânicos e feudais que as leges haviam legado. A tradição civilista continental é a longa herança dessa síntese.

Quanto custou a transmissão

A transmissão descrita neste registo foi um ato de acomodação jurídica entre as elites conquistadoras germânicas e os estabelecimentos administrativos romanos que as suas conquistas haviam herdado. A acomodação em si custou muito pouco. Os assentamentos dentro dos quais teve lugar custaram muito, e o custo foi pago por pessoas cujos nomes não aparecem nos códigos.

As populações provinciais romanas: de proprietários a súbditos fiscalizados

Os assentamentos federados do século V — visigodos na Aquitânia 418, burgúndios no Saône 443, ostrogodos na Itália desde 493 — redistribuíram riqueza da população provincial romana para os bandos guerreiros germânicos. O argumento de Walter Goffart de que a redistribuição foi principalmente fiscal em vez de territorial não deslocou a vista mais antiga em todos os casos; para a Itália especificamente, o assentamento ostrogodo implicou uma realocação de um terço (tertiae) dos prédios senatoriais romanos aos millenarii godos ¹¹¹². Na Aquitânia a taxa pode ter sido mais alta; na Burgúndia mais baixa. Em todos os casos, a população recetora era germânica, a população espoliada ou fiscalmente onerada era romana, e o quadro jurídico que codificou o assentamento foram as leges redigidas por juristas romanos. Os códigos foram a forma em que a espoliação se articulou; chamar à forma «continuidade» em vez de «perda» é uma perspetiva que privilegia a sobrevivência das instituições acima da experiência das populações.

Os corpos que as guerras produziram

A transmissão não pode ser separada com nitidez da violência que a condicionou. Um breve catálogo dos episódios principais entre cerca de 410 e 643 d.C.:

• 410 d.C.: o saque visigodo de Roma sob Alarico I. Três dias de pilhagem, tesouro e palácios saqueados, basílicas poupadas por ordem de Alarico. As baixas humanas foram modestas para os padrões dos saques antigos; o custo simbólico foi o do império ³⁷.

• 455 d.C.: o saque vândalo de Roma sob Genserico. Duas semanas de saque sistemático; o papa Leão I negociou uma proibição de massacre e incêndio, mas não obteve proibição de escravização. A Historia persecutionis Africanae provinciae de Vítor de Vita regista que várias cargas de cativos romanos foram transportadas para o norte de África e divididas entre os bandos guerreiros vândalos como escravos; a perda populacional para Roma — principalmente artesãos qualificados e pobres urbanos — foi substancial e sem compensação ³⁸.

• 507 d.C.: a batalha de Vouillé. Clóvis dos francos derrotou e matou Alarico II dos visigodos, pondo fim ao reino visigodo de Toulouse e empurrando-o para além dos Pirenéus. O Breviário de Alarico, emitido no ano anterior, tornou-se texto franco-meridional e ibérico.

• 535-554 d.C.: a Guerra Gótica. A reconquista de Itália pelo imperador oriental Justiniano, executada pelos seus generais Belisário e Narses contra o rei ostrogodo Vitiges e os seus sucessores, durou dezanove anos e destruiu o reino ostrogodo que Teodorico construíra. O De Bello Gothico de Procópio informa de que a cidade de Roma foi saqueada três vezes e sitiada repetidamente; a população da cidade, talvez 500 000 em 500 d.C., colapsara para 30 000 documentados no fim da guerra ³⁹. A população agrícola da Itália reduziu-se a metade por fome, peste e violência direta; a aristocracia senatorial que fora o auditório de Cassiodoro foi efetivamente extinta ⁴⁰. O cuidadoso equilíbrio do direito godo e romano do Edictum Theoderici desapareceu com o estado godo que o emitira.

• De 568 d.C. em diante: a invasão lombarda da Itália. Iniciada sob Alboíno, prosseguida durante meio século, com o resultado de que a reconquista imperial bizantina de 554 foi desfeita em quinze anos. O Édito de Rotário de 643 foi emitido por um rei cuja geração paterna deslocara o assentamento administrativo romano que Justiniano restaurara. A expropriação lombarda dos prédios italianos foi extensa; a classe senatorial romana que sobreviveu às guerras de Justiniano não sobreviveu às lombardas ⁴¹.

Nenhum destes episódios foi causado pela transmissão jurídica que este registo descreve. Todos foram as condições políticas dentro das quais a transmissão sucedeu. Os códigos foram a forma em que o substrato administrativo romano sobreviveu porque os assentamentos políticos que produziram os códigos já tinham decidido quem pagaria a conta. As populações provinciais romanas pagaram em terras e impostos; as populações urbanas romanas pagaram em deslocação e escravização; as aristocracias senatoriais romanas pagaram em extinção.

O que foi preservado, e para quem

A conta positiva da transmissão também é real. Sem a decisão dos reis germânicos de encomendar códigos redigidos por juristas romanos, os primeiros cinco livros do Código Teodosiano não teriam sobrevivido para chegar à Europa altomedieval; os textos das Sententiae de Paulo e das Institutas de Gaio não teriam sido preservados nas suas formas pré-justinianeias; as categorias estruturais da propriedade, do contrato, da herança testamentária e do pedido processual de que descende a tradição civilista continental ter-se-iam perdido para o mundo feudal-consuetudinário germânico. O Breviário de Alarico é o veículo único mais importante da transmissão do direito romano tardio para o período altomedieval. Sem ele, a redescoberta do Digesto em Bolonha no final do século XI teria entrado numa paisagem muito mais nua. Com ele, a receção do Digesto teve um sub-estrato com que trabalhar.

O enquadramento do custo gira sobre para quem foi a preservação. Os juristas romanos que redigiram os códigos preservaram uma tradição a que pertenciam e por que lhes pagaram os reis germânicos para a continuar. Os reis germânicos adquiriram legitimidade como sucessores romanos a um custo marginal relativamente baixo. As populações provinciais romanas — tributadas sob os assentamentos federados, espoliadas sob as guerras italianas, escravizadas após as correrias vândalas cartaginesas — pagaram a conta consolidada dos assentamentos políticos que os códigos ratificaram. A forma jurídica sobreviveu. O império para o qual fora escrita não sobreviveu, e a maior parte de quem fora o império também não sobreviveu.

É isto que faz da transmissão um caso caracteristicamente Hidden Threads. Os relatos de continuidade — o enquadramento em que o império romano do Ocidente «não caiu» mas antes «evoluiu» para os reinos medievais — não são falsos ao nível institucional. O substrato administrativo romano sobreviveu em forma fragmentada, etnicizada, controlada pelos germanos. Mas a continuidade da forma tem sido frequentemente usada para suavizar o custo dos assentamentos políticos que a preservaram. Os códigos são reais; os prédios senatoriais perdidos para as alocações tertiae são reais; as cargas de escravos para a Vandália norte-africana são reais; a Itália meio-vazia de 554 é real. O historiador do direito que só vê os códigos tem a forma. O historiador social que só vê as guerras tem a substância. O atlas Hidden Threads toma ambas — e nota que a forma sobreviveu porque a substância foi o que a pagou.